כיצד יחושבו זכויותיו של פרילנסר שהוכר כעובד?

במקרים רבים, עובדים אשר הועסקו כפרילנסרים לאורך שנים, הוכרו במסגרת הליכים משפטיים כעובדים לאחר סיום העסקתם. אולם, קביעה זאת מהווה שלב ראשון בלבד שכן בית המשפט צריך לקבוע כיצד יחושבו הזכויות של הפרילנסר שהוכר בדיעבד כעובד החברה.

בשנים האחרונות בעקבות מספר פסקי דין תקדימיים שניתנו, נקבעו 2 גישות מרכזיות לחישוב זכויותיהם של פרילנסרים שהוכרו כעובדים לאחר סיום העסקתם: האחת מכונה הגישה ההרתעתית והשנייה הגישה החישובית.

הקביעה איזו גישה תיושם מתמקדת בעיקר בשאלה עד כמה ניתנה לעובד האפשרות לבחור בין העסקתו כפרילנסר לבין העסקתו כשכיר. במקרים בהם מתברר שנכפתה על העובד העסקה כפרילנסר, תיושם הגישה ההרתעתית המעניקה לעובד פיצוי גבוה יותר, לעומת מקרים בהם העובד בחר לעבוד כפרילנסר בהם תיושם הגישה החישובית, המעניקה פיצוי נמוך יותר.

לפי הגישה ההרתעתית, חישוב הזכויות מבוצע לפי התמורה שקיבל העובד כפרילנסר, ללא מע"מ (המכונה "שכר קבלני"), כאשר בהתבסס על השכר הקבלני מוסיפים את העלויות השונות של זכויות העובד, דוגמת פנסיה, הבראה, חופשה ופיצויי פיטורים וסכום זה נפסק לטובת העובד.

לעומת זאת, לפי הגישה החישובית, מאתרים את השכר שהעובד היה אמור לקבל אילו היה מועסק מלכתחילה כעובד ולא כפרילנסר. לשכר זה מוסיפים את עלויות זכויותיו הסוציאליות (מכונה "שכר חלופי"). לבסוף מקזזים את הסכום שהתקבל מהשכר הקבלני וההפרש משולם לעובד.

**קבע/י שיחת ייעוץ עם עורך דין לדיני עבודה**

אז איך זה עובד?

ניקח לדוגמה איש תחזוקה שהועסק במשך 3 שנים כפרילנסר בתמורה של 10,000 ₪ לחודש ולאחר מכן עבד כשכיר במשך 3.5 שנים בשכר של 8,000 ₪ לחודש בצירוף זכויות סוציאליות בשווי כולל של 35% מהשכר.

בסיום עבודתו תבע איש התחזוקה הכרה בו כעובד גם ב-3 השנים הראשונות וחישוב זכויות כעובד.

במידה ויכירו באיש התחזוקה כעובד החברה ב-3 השנים הראשונות, לפי הגישה ההרתעתית, השכר הקבלני הוא 10,000 ₪ ועל פיו יש לבצע חישוב של 35% כפול מספר החודשים. מכאן העובד זכאי ל-10,000 ₪ * 35% * 36 חודשים = 126,000 ₪.

לעומת זאת, לפי הגישה החישובית, צריך לקבוע מהו ההפרש בין השכר הקבלני לשכר החלופי. השכר החלופי הינו 8,000 ₪ * 1.35 = 10,800 ₪ לחודש. בקיזוז שכר קבלני בסך 10,000 ₪, יהא זכאי העובד ל-800 ₪ בגין כל חודש עבודה וסה"כ לסך של 800 ₪ * 36 חודשים = 28,800 ₪.

*אין באמור לעיל כדי להוות ייעוץ משפטי מכל סוג שהוא